坤源衡泰大讲堂丨建工案件疑难问题裁判思路分享沙龙
“坤源衡泰大讲堂”是坤源衡泰律师事务所推出的系列讲座活动，旨在快速提升青年律师专业技能和提高律师为客户处理法律纠纷的能力，提供律师与客户交流的平台。从2015年开办至今，已经举行了73场讲座，在重庆律师同行及客户中拥有一定的影响力。
主持人 夏松涛8月26日，由坤源衡泰房地产与建设工程法律实务中心主办的坤源衡泰大讲堂第74期，特邀坤源衡泰所合伙人、成都办公室副主任王林，合伙人代君伟，合伙人杨运禄为大家主讲了“建工案件疑难问题裁判思路”专题分享沙龙。法学博士、坤源衡泰管委会主任何洪涛，管委会副主任周明兵，房建中心主任黄勇担任与谈人。本次沙龙活动由坤源衡泰所合伙人、执委会成员夏松涛担任主持人。
# 分享环节 #
分享人：王林
分享主题：实际施工人的认定及审判思路
王林律师分别从数据看板、实际施工人身份认定、能否突破合同相对性及如何突破合同相对性四个方面进行了分享。王林律师首先对建筑业基本发展情况进行了简要介绍。她表示，目前建筑业体量较大，涉及实际施工人案件纠纷的情况比较多，且呈上升趋势，法律规定赋予了实际施工人突破合同相对性的权利，在面对现实中的一些问题时，必须树立坚持合同相对性为原则的理念，严格限缩对合同相对性突破的范围。对于律师而言，建筑工程领域有很大的业务空间，需要大家不断深耕，成为专业性强的建工律师。
分享人：代君伟
分享主题：“背靠背”条款的司法认定
代君伟律师分别从“背靠背”条款概述、“背靠背”条款的性质和法律效力、司法实践中影响“背靠背”条款认定的因素、实务中的注意事项等四个板块进行说明。代君伟谈到，我国法律并没有专门规定“背靠背”条款，这不是一个专门的法律概念。“背靠背”条款通常是因当事人双方意思自治而形成，以合同条文的形式出现，具体内容和表述方式五花八门。“背靠背”条款的实质是承包人向下游转包人或分包人转移自身的经营风险，对于“背靠背”条款的效力问题，在司法实践中存在较大的争议。
分享人：杨运禄
分享主题：行政审计结论作为工程价款结算依据的司法认定
杨运禄律师则分别从“行政审计的类别”、“法律规定”、“司法认定”及“总结”等四个章节进行了分享。杨律师用多个典型案例对施工合同司法解释相关理论进行了阐述和说明。他指出，司法实践中，行政审计结论作为结算依据必须以双方合同有明确约定为前提，同时需注意区分明确约定与未明确约定的区别。对于行政审计结论存在错误如何救济，目前并没有明确的法律规定，最高人民法院和地方各级人民法院的司法观点并不一致。目前重庆高院的意见为漏项在满足一定条件下可以申请司法鉴定，错误部分不能申请司法鉴定，只能向审计部门寻求解决。
# 与谈环节 #
与谈环节，何洪涛主任、周明兵副主任、黄勇主任分别针对“建工案件疑难问题裁判思路”专题提出了自己的看法和见解。
与谈人：黄勇
黄勇主任谈到，建工领域问题中，律师以及法官都存在不同认识。在此呼吁每一个建工领域的律师对每一问题深入钻研。实际施工人，主要是存在合同无效的情况下，实际施工人可以突破合同相对性，需要将总包方、发包方都纳入诉讼中；对于背靠背条款的效力，在实践中存在很大争议，需要针对实际条款进行分析界定；行政审计板块，首先合同要有明确的约定，其次，对于未能按期审计的原因，要区分发包人原因、承包人原因和审计单位原因，进行区别对待，对于审计结论错误的救济途径，是通过民事途径还是行政途径，实践中存在很大争议，各地法院处理并不一致。
与谈人：周明兵
周明兵副主任则针对专题内容分别围绕“新建工司法解释”、“突破合同相对性能否存在多次突破的可能性”、“合同有效背景下，背靠背条款是否有效”、“背靠背条款是否存在合理期限”等方面进行了提问。他提到，虽然很多人做建工案件，但对建工中的结算、决算、审计等基本概念不一定清楚，所以需要对建筑基本概念进行了解，也便于和当事人进行沟通。随后，王林律师和代君伟律师分别针对周明兵副主任的提问进行了简要解答。
何洪涛主任表示，相较于其他民事案件，建工案件更复杂， 往往一个案件就有10多个争议焦点，并且法律规定较不规范，除本次讲座中涉及的3个问题，还有很多问题比如表见代理、索赔问题等都非常复杂。不管是实际施工人、“背靠背”条款还是行政审计都需要提请注意，一定要做类案案例检索报告，最高院要求是相同的争议焦点作相同的判决结果，那就应以最高院法院观点为准。除此之外，还应该注重形势变化，今后法院会改变每级法院的受理起点金额。基层法院注重审理案件、纠纷处理，中院处理二审，高院负责纠错。
最后，在互动环节，三位分享嘉宾针对现场同事的提问一一做了回答。在热烈的掌声中，本期坤源衡泰大讲堂圆满落幕。本次分享沙龙现场气氛热烈，三位分享嘉宾及各位与谈嘉宾对建工案件疑难问题裁判思路的分析和解读为本所律师在办理建工案件的工作打开了新思路。
